Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Зачем нужен предварительный договор, и какие ошибки допускают при его заключении». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Если обеспечение вносится по предварительному договору, что зачет сумм задатка (обеспечительного платежа) в счет оплата не может производится ранее заключения основного договора. Но Минфин России все равно считает, что с таких сумм следует уплачивать НДС в том налоговом периоде, в котором задаток получен (Письмо Минфина России от 02.02.2011 № 03-07-11/25). То есть, руководствуясь позицией Минфина России, в момент получения такого обеспечения следует исчислить и уплатить НДС, а при возврате суммы обеспечения принять ранее уплаченный НДС к вычету (п. 5 ст. 171, п. 4 ст. 172 НК РФ). И если по условиям договора задаток засчитывается в счет платежей по основному договору, то следует ожидать возникновения спора с проверяющими. Перспективы его выиграть невысоки.
Вносим обеспечительный платеж по предварительному договору
Ситуация #5. Обеспечительный платеж является одновременно и авансовым
При таких формулировках договора арбитры ФАС Поволжского округа пришли к выводу, что обеспечительный платеж является одновременно и авансовым платежом в счет будущих платежей по основному договору. И судьи Верховного суда РФ их поддержали (Постановление ФАС Поволжского округа от 24.03.2011 по делу N А12-16130/2010 (Определение ВАС РФ от 08.07.2011 N ВАС-8319/11). Аналогичные выводы содержатся в Постановлении ФАС Московского округа от 19.01.2011 № КА-А40/16964-10.
Обеспечительный платеж в сделках с недвижимостью
На практике задаток легко можно спутать со сходными правовыми институтами – авансом, залогом, отступным и т.п. Рассмотрим подробнее их принципиальные отличия.
Гражданское законодательство не содержит четкого определения аванса. Хотя этот термин знаком любому бизнесмену, заключающему договоры. Как правило, под ним понимают сумму, уплачиваемую одной из сторон договора другой в счет предстоящих платежей до момента исполнения обязательств по договору другой стороной. По мнению автора, термины «предварительная оплата» и «аванс» с точки зрения закона идентичны.
Стороны определяют размер аванса по договоренности. Как правило, он колеблется в интервале от 25 до 50 процентов от суммы по контракту. Однако законодатель установил ограничения по величие задатка в случаях, если участником договора является бюджетное учреждение. Согласно пункту 6 постановления Правительства РФ от 28 февраля 2002 г. № 137 получатель средств федерального бюджета (например, учреждения ЖКХ, образования, медицины, культуры) вправе осуществлять авансовые платежи в размере, не превышающем 20 процентов суммы договора.
Основные отличия аванса от задатка:
- Аванс выполняет только платежную функцию. Задаток выполняет четыре вышеперечисленные функции.
- Форма внесения предоплаты не ограничена: это могут быть денежные средства, ценные бумаги и т.п. Задаток может быть выдан только деньгами.
Для того чтобы денежные средства, переданные в счет уплаты по договору, стали именно задатком, необходимо специально указать на это в договоре (или отдельном соглашении). В этом же документе необходимо прописать размер задатка. Если этого не сделать, любые суммы будут рассматриваться только как предоплата (п. 3 ст. 380 ГК РФ).
Задаток нельзя путать с залогом по следующим причинам:
- Задаток помимо обеспечительной функции удостоверяет наличие взаимных прав и обязанностей сторон. Залог же сам по себе не служит подтверждением существования договора поставки, подряда и т.п.
- Задатком может быть обеспечено только исполнение денежного обязательства, поскольку он выдается покупателем в счет причитающихся с него платежей.
- Закон устанавливает совершенно разные правила применения залога и задатка в случае нарушения обязательства. Особенностью залога является то, что потерпевшая сторона может получить оплату (либо компенсацию своих затрат) за счет продажи предмета залога. Для получения такой оплаты необходимо соблюсти специальную процедуру, описанную в статьях 349-350 ГК РФ. При этом так называемый «залоговый» кредитор получает свою оплату преимущественно перед другими кредиторами (задолженность которых не обеспечена залогом). Сумма задатка, как правило, меньше суммы долга. Поэтому часть оплаты, которая не обеспечена задатком, кредитор взыскивает с должника в общем порядке, то есть он может попасть в очередь из таких же кредиторов.
- В качестве залога выступает индивидуально определенное (конкретное) имущество, но не денежные средства.
Любая из сторон договора может не выполнять обязательства, а просто прекратить их с помощью выплаты отступного (уплата денег, передача имущества и т.д.), если обе стороны на это согласны (ст. 409 ГК РФ). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами.
Отступное отличается от задатка по следующим характеристикам:
- Смысл отступного состоит в том, чтобы должник мог заменить первоначальный предмет исполнения (то есть обязательство, которое должник обязан исполнить по договору) на другой. Например, по договору подряда предприниматель должен произвести отделочные работы. По соглашению об отступном стороны договариваются, что предприниматель не будет производить указанные работы, вместо этого он предоставит заказчику на ту же сумму стройматериалы. Это и есть замена предмета исполнения. При соглашении об отступном обязательства по договору сохраняются. То есть договор между сторонами остается в силе.
В качестве отступного может выступать и уплата денег. Выплату такой суммы не следует путать с возвратом задатка. В случае уплаты отступного имеет место добросовестное исполнение договора. В случае выплаты задатка – реализация его штрафной функции, в ходе которой договор расторгается, все отношения между сторонами прекращаются. - Должник обязан предоставить кредитору отступное, которое равноценно первоначальному обязательству. Если же должник не исполнит договор, обеспеченный задатком, то кредитор получает лишь сумму задатка, которая может и не компенсировать все, что он намеревался получить по договору.
- Отступное исключает возможность взыскания убытков, так как права кредитора не нарушаются. По правилам о задатке такая возможность существует, убытки взыскиваются в размере, превышающем сумму задатка.
Задаток может быть внесен как при заключении договора, так и после. Вопрос о том, может ли задаток обеспечивать еще несуществующее обязательство (еще незаключенный договор), является спорным. Принципиальным этот вопрос становится чаще всего в случае операций с недвижимостью.
Задаток: понятие, особенности, отличие от аванса
Особенности применения задатка регулируются Гражданским кодексом РФ. Закон определяет его как предварительный платеж в денежной форме, который передается покупателем продавцу и гарантирует, что первый не уклонится от будущей сделки. Задаток применяется в тех ситуациях, когда составляется предварительное соглашение, а заключение основного договора по каким-то причинам невозможно.
Важно! Расписка и соглашение о задатке – дополнение предварительного договора. Если они составлены неправильно возврат денег будет затруднительным. Стоит пригласить юриста уже на этапе составления допсоглашения или расписки. Неграмотное оформление документов снижает вероятность возврата в будущем. Мы много работает с клиентами с подобной проблемой. Часто в соглашении плохо описывается предмет (например, есть площадь, адрес, но нет кадастрового номера), не проставляются дата заключения основного договора и т.д. В этой ситуации сторонам становится сложнее реализовать свои права.
Цель передачи денег подтвердить серьезность намерений и готовность подписать основной договор. Задаток дает уверенность обеим сторонам: покупатель уверен, что продавец не будет искать другого покупателя, а продавец знает, что продажа состоится.
Другие особенности этого инструмента:
- Всегда имеет денежную форму.
- Передача денег оформляется в письменной форме – в виде соглашения или в виде расписки. На заметку! К обоим документам предъявляются требования. И в расписке, и в договоре обязательно должно быть указано слово «задаток», также отражены информация о сторонах предварительной сделки, сумме задатка, предмете соглашения. Можно не заверять документ у нотариуса. Если расписка оформлена юридически грамотно, то в споре между сторонами она будет иметь большой вес.
- Инструмент используется преимущественно в сделках с недвижимостью, транспортными средствами.
- Размер задатка не установлен законодательно. Его определяют стороны сделки. Важно, чтобы в этом вопросе они пришли к согласию, иначе будет считаться, что договор не заключен на законных основаниях.
- Задаток идет в счет стоимости предмета сделки.
Отличия обеспечительного платежа от других способов обеспечения исполнения
Обеспечительный платеж имеет ярко выраженные отличия от других способов обеспечения исполнения обязательств:
- В отличие от неустойки обеспечительный платеж не может служить санкцией за некачественное исполнение договора, но может покрыть начисленные пени и штрафы.
- Обеспечительный платеж может находиться только в руках кредитора, а залог остается у должника либо передается залогодержателю. При этом последний несет полную ответственность за сохранность предмета залога.
- Задаток защищает интересы сразу 2 сторон, а при заключении основного договора внесенная сумма входит в общую сумму платежа. Обеспечительный платеж защищает интересы кредитора и при его неиспользовании возвращается должнику. Подробнее об отличиях этих финансовых инструментов читайте в нашей статье Обеспечительный платеж и задаток — в чем разница.
- От аванса обеспечительный платеж отличается тем, что использование последнего зависит от событий, которые только могут возникнуть, в то время как аванс вносится по уже возникшему обязательству.
- Гарантийное удержание происходит после фактического нарушения договора, обеспечительный же платеж вносится заранее.
Какие требования предъявляются к иску?
При оформлении искового заявления необходимо ориентироваться на требования АПК РФ (статья 125). Документ составляется по определенному образцу, который несложно найти в Сети. К заявлению прикладываются документы, перечисленные в упомянутой выше статье, а именно:
- Договор и приложения к нему (если они предусмотрены), платежные бумаги и накладные.
- Бумаги, подтверждающие соблюдение порядка передачи претензии. Сюда относится уведомление об оповещении, квитанция из почтового отделения и прочие документы.
- Платежное поручение, подтверждающее выплату госпошлины за подачу иска. Размер выплаты можно просчитать с учетом требований статьи 333.21 НК РФ. При этом на платежном поручении должна стоять печать банковского учреждения.
- Бумаги, которые подтверждали полномочия истца. Это может быть выписка из ЕГРЮЛ, решение о назначение гендиректором, доверенность и прочие.
- Документы, подкрепляющие факт направления иска и приложений должнику, а также другим сторонам, принимающим участие в деле.
Стоит учесть, что финансовые бумаги должны предъявляться в виде оригиналов. Кроме упомянутых документов, к исковому заявлению можно приложить ходатайство о применении мер обеспечения или истребовании доказательной базы. При необходимости сделать это можно сразу или уже во время процесса.
Если иск оформлен с соблюдением необходимых правил, и к нему приложен требуемый пакет бумаг, суд принимает документы к рассмотрению и определяет дату суда. При наличии ошибок иск может быть отправлен на доработку или же «зависнет» без рассмотрения. В последнем случае истцу будет предложено внести правки и донести необходимый пакет бумаг. Только после этого начинается полноценное разбирательство.
При подаче иска в арбитражный суд важно понимать, что процесс длится не один день. Как отмечалось выше, он может растянуться на несколько месяцев. Если на счетах должника отсутствуют деньги, не меньший период займет и исполнение решения суда. Кроме того, во время разбирательств у суда могут появляться дополнительные вопросы, на которые важно быстро реагировать. Если требуются дополнительные доказательства, их придется быстро предоставить. Возможные ситуации, когда «сюрпризы» преподносит противоположная сторона.
Существенные условия предварительного договора
Хотелось бы отметить, что Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации (одобрена решением Совета при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.09) содержит предложения о внесении изменений в ГК РФ в части, касающейся предварительного договора. В целях более эффективного использования конструкции предварительного договора предлагается ограничить круг условий, подлежащих обязательному отражению в предварительном договоре, условием о заключении основного договора, условием о предмете основного договора и условиями, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение, допустив согласование прочих условий основного договора на этапе его заключения.
Несмотря на то что в предварительном договоре стороны согласовывают существенные условия основного договора, предварительный и основной договор являются самостоятельными договорами. Это означает, что неисполнение или ненадлежащее исполнение предварительного договора не может являться основанием для признания недействительным основного договора, а равно и иного договора, заключенного в отношении имущества, указанного в предварительном договоре.
Правила оформления договоров аванса и задатка при купле\продаже недвижимости
При составлении договора предоплаты граждане должны учитывать такие правила:
- Договор может быть составлен в произвольной письменной форме.
- В договоре обязательно прописывается, кто выступает участником сделки. Это могут быть физические лица, либо представители, либо агентство недвижимости, юрлицо.
- Договор может быть составлен и заверен у нотариуса, но это необязательное условие и требование. Если вы обратитесь к нашим юристам или нотариусу, вы избежите ошибок при заключении сделки. Кроме того, профессиональное лицо подтвердит факт передачи денежных средств. Риск расторжения сделки с юристом или нотариусом минимален.
- В документе должны быть обозначены все сведения о продавце и покупателе, их личные данные, информация из паспорта, документа, удостоверяющего личность, адресные данные.
- Информация об объекте купли-продажи должна быть также указана в договоре.
- Обязательна сумма аванса или задатка. Строгих правил в определении суммы нет, все отдается на усмотрение участников сделки.
- Дата и способ оплаты тоже должна быть зафиксирована в договоре. Лучше прописать, что стороны подтверждают передачу средств распиской.
- Также документально можно зафиксировать ответственность, которая может наступить для каждой стороны в связи с неисполнением обязательств.
- Срок заключения основного договора купли-продажи. Многие забывать о нем, но лучше прописать, когда должна быть совершена сделка купли-продажи окончательно.
Любые дополнения, условия вы можете включить в договор. В конце документа обязательно должны стоять подписи сторон.
Отличия обеспечительного платежа от других способов обеспечения исполнения
Обеспечительный платеж имеет ярко выраженные отличия от других способов обеспечения исполнения обязательств:
- В отличие от неустойки обеспечительный платеж не может служить санкцией за некачественное исполнение договора, но может покрыть начисленные пени и штрафы.
- Обеспечительный платеж может находиться только в руках кредитора, а залог остается у должника либо передается залогодержателю. При этом последний несет полную ответственность за сохранность предмета залога.
- Задаток защищает интересы сразу 2 сторон, а при заключении основного договора внесенная сумма входит в общую сумму платежа. Обеспечительный платеж защищает интересы кредитора и при его неиспользовании возвращается должнику. отличиях этих финансовых инструментов читайте в нашей статье Обеспечительный платеж и задаток – в чем разница .
- От аванса обеспечительный платеж отличается тем, что использование последнего зависит от событий, которые только могут возникнуть, в то время как аванс вносится по уже возникшему обязательству.
- Гарантийное удержание происходит после фактического нарушения договора, обеспечительный же платеж вносится заранее.
Понятия задатка и обеспечительного платежа
Виды обеспечения обязательств перечислены в п. 1 ст. 329 ГК РФ. В их числе фигурируют задаток и обеспечительный платеж. Данные меры обеспечения существенно отличаются друг от друга, в первую очередь потому, что выполняют различные функции.
Обеспечительному платежу посвящена ст. 381.1 ГК РФ, п. 1 которой дает дефиницию данного понятия. Под обеспечительным платежом понимается передача денежных средств от одной стороны договора в пользу другой в качестве обеспечения исполнения обязательства, в том числе по выплате неустойки, а также возможных убытков.
Например, по договору аренды арендатор передает арендодателю определенную сумму денежных средств, которая гарантирует уплату арендной платы в будущем. В случае неуплаты обеспечительный платеж переходит арендодателю, в том числе покрывая неустойку за просрочку оплаты. Если же арендатор своевременно оплачивает арендную плату, обеспечительный платеж возвращается.
Задатком в соответствии с п. 1 ст. 380 ГК РФ являются деньги, которые одна из сторон сделки передает другой в следующих целях:
- в качестве платежей во исполнение договора в будущем;
- как подтверждение заключения сделки;
- в виде обеспечения исполнения договора.
Если заключение сделки срывается по вине лица, давшего задаток, он не возвращается. Если же в незаключении договора виновна сторона, получившая задаток, он подлежит возврату в двойном размере.
Таким образом, из понятий рассматриваемых обеспечительных мер видно, что задаток выполняет функции не только по обеспечению исполнению договора, но и гарантирует его заключение в будущем, накладывая санкции на виновного в срыве договоренностей. Обеспечительный платеж призван исключительно обеспечить исполнение сделки.
Обеспечительный платеж в гражданском праве (ГК РФ)
Понятие «обеспечительный платеж» было введено в Гражданский кодекс РФ в марте 2015 года законом «О внесении изменений…» от 08.03.2015 № 42-ФЗ. До этого оно нигде не толковалось, хотя на практике этот финансовый инструмент довольно активно использовался в виде обеспечительного/страхового депозита или гарантийного взноса/платежа и признавался судами законным видом обеспечения (см., например, постановление Арбитражного суда Московского округа от 02.02.2015 по делу № А41-25273/14).
Теперь из § 8 гл. 23 ГК РФ, начавшего свое действие с 01.06.2015, становится понятно, что обеспечительный платеж:
- является мерой обеспечения исполнения обязательства должником;
- может возникнуть только в денежных обязательствах, в т. ч. из обязанности оплатить неустойку и возмещение убытков;
- вносится одной стороной в пользу другой;
- выражается в деньгах, ценных бумагах или вещах, имеющих родовые признаки;
- используется в настоящих и будущих договорах;
- засчитывается в счет исполнения обязательства;
- должен быть возвращен внесшему его лицу, если событие, указанное в договоре, не наступило.
Отличия обеспечительного платежа от других способов обеспечения исполнения
Обеспечительный платеж имеет ярко выраженные отличия от других способов обеспечения исполнения обязательств:
- В отличие от неустойки обеспечительный платеж не может служить санкцией за некачественное исполнение договора, но может покрыть начисленные пени и штрафы.
- Обеспечительный платеж может находиться только в руках кредитора, а залог остается у должника либо передается залогодержателю. При этом последний несет полную ответственность за сохранность предмета залога.
- Задаток защищает интересы сразу 2 сторон, а при заключении основного договора внесенная сумма входит в общую сумму платежа. Обеспечительный платеж защищает интересы кредитора и при его неиспользовании возвращается должнику.
- От аванса обеспечительный платеж отличается тем, что использование последнего зависит от событий, которые только могут возникнуть, в то время как аванс вносится по уже возникшему обязательству.
- Гарантийное удержание происходит после фактического нарушения договора, обеспечительный же платеж вносится заранее.
Обеспечительный платеж вносится агенту
Обеспечительный платеж по Предварительному договору вносится агенту, действующему в рамках агентского договора от имени продавца.
При невыполнении Продавцом Предварительного договора он выплачивает штраф, равный по сумме Обеспечительному платежу, а агент возвращает Покупателю Обеспечительный платеж.
Задаток в своей деятельности агентом не используется так как, в том числе:
- чтобы у Покупателя не возникло ложного мнения, что именно агент, а не продавец должен возвратить задаток в двойном размере в случае отказа Продавца от исполнения Предварительного договора.
- существует прямо противоположная практика высших судебных инстанций Российской Федерации в мнениях о возможности обеспечения задатком предварительного договора.
Обеспечительный платеж как способ обеспечения обязательства
По своей сути предварительный договор имеет особую правовую конструкцию, поскольку единственным правом и одновременно обязанностью обеих сторон в таком договоре является обязательство заключить в будущем основной договор. При этом обязанности обеих сторон являются зеркальными, то есть абсолютно одинаковыми.
Гражданское законодательство содержит 7 способов обеспечения исполнения обязательства, однако список носит открытый характер, и стороны вправе указать иные способы.
На практике в договорах стороны согласовывают такие способы обеспечения, как обеспечительный, депозитный, гарантийный платеж. Наиболее часто встречается и используется наименование «обеспечительный платеж», давно получившее свое нормативное закрепление в Гражданском кодексе Российской Федерации.
Найденые документы по теме «задаток в обеспечение договора купли продажи »
-
Договор купли—продажи с денежным обеспечением обязательства продавцом Договор купли-продажи имущества → Договор купли-продажи с денежным обеспечением обязательства продавцом
договор купли—продажи с денежным обеспечением обязательства продавцом гор. «»200г. (наименование предприятия или фамилия, имя, отчест- во), именуемого в дальней… - Соглашение о задатке в обеспечение выполнения обязательств по заключению договора купли—продажи квартиры
Соглашение и договор о задатке → Соглашение о задатке в обеспечение выполнения обязательств по заключению договора купли-продажи квартиры…другой стороны, заключили настоящее соглашение: 1. предмет соглашения 1.1. покупатель передал, а продавец получил задаток в размере рублей, в обеспечение выполнения обязательств по заключению договора купли—продажи квартиры № , расположенной на этаж…
-
Договор купли—продажи недвижимости
Договор купли-продажи недвижимостина основании договора купли—продажи недвижимости продавец передает покупателю в собственность недвижимость (это может быть здание, земельный участок…
-
Договор купли—продажи с условной продажей
Договор купли-продажи имущества → Договор купли-продажи с условной продажейдоговор no. с условной продажей г. «» 20 г. , именуем в (наименование предприятия, организации) дальнейшем «продавец»,…
-
Договор купли—продажи имущества
Договор купли-продажи имущества -
Договор купли—продажи компьютера
Договор купли-продажи имущества → Договор купли-продажи компьютерадоговор купли—продажи компьютера договор (место и дата заключения договора прописью) мы, гр., проживающий(ая) по а…
-
Договор купли—продажи компьютера
Договор купли-продажи имущества → Договор купли-продажи компьютерадоговор купли—продажи компьютера гор.(пос.) «»200г. мы, гр. (ф.и.о. полностью), проживающий , и гр. (ф.и.о. полностью), зак…
-
Договор купли — продажи валюты
Договор купли-продажи и обмена валюты → Договор купли — продажи валютыдоговор n купли—продажи валюты г. «» 20г. , именуемый в дальнейшем в лице тов. , действующего на основании , с одной стор…
-
Договор купли—продажи стройматериалов
Договор купли-продажи имущества → Договор купли-продажи стройматериаловдоговор купли—продажи стройматериалов гор.(пос.) «»200г. мы, гр. (ф.и.о. полностью), проживающий , и гр. (ф.и.о. полностью),…
-
Договор купли—продажи и обмена валюты
Договор купли-продажи и обмена валюты -
Договор продажи (купли—продажи) предприятия
Договор продажи предприятия → Договор продажи (купли-продажи) предприятиядоговор продажи (купли—продажи) предприятия настоящий договор продажи предприятия заключен между сторонами-участниками, ука…
-
Договор купли—продажи двигателя
Договор купли-продажи имущества → Договор купли-продажи двигателядоговор купли—продажи двигателя г. «»201г. в лице , действующего на основании , именуемое в дальнейшем &laqu…
- Претензия об отказе от исполнения договора купли—продажи предприятия
Исковые заявления, жалобы, ходатайства, претензии → Претензия об отказе от исполнения договора купли-продажи предприятиякому (наименование/ф.и.о. продавца) адрес претензия об отказе от исполнения договора купли—продажи предприятия и возврате уплаченной по договору денежной суммы «» г. между покупателем и продавц…
-
Договор купли—продажи автомобиля
Договор купли-продажи имущества → Договор купли-продажи автомобилядоговор купли—продажи автомобиля , (город (пос.), область, край и дата прописью) , (ф.и.о) проживающий(ая) по адрес…
- Предварительный договор купли—продажи квартиры (оплата задатка)
Договор купли-продажи недвижимости → Предварительный договор купли-продажи квартиры (оплата задатка)предварительный договор купли—продажи квартиры (задаток) г. «» 20 года. мы, гр. рф , 19 года рождения, пол- , место рождения- , паспорт , выдан ….
В чем разница между авансом, задатком и обеспечительным платежом при покупке квартиры
При покупке квартиры, чтобы «забронировать» понравившийся объект, покупатель нередко вносит денежную предоплату с тем условием, что продавец не будет реализовывать эту недвижимость, иначе будет обязан вернуть деньги. Рассмотрим, чем отличаются друг от друга виды предоплаты и какой из вариантов лучше.
С точки зрения покупателя, который желает сохранить за собой право купить конкретную квартиру, задаток является наиболее интересным и выгодным вариантом. Именно он создает обязательства, что и требуется покупателю. Фактически, если владелец откажется реализовывать квартиру выплатившему эту сумму покупателю, то будет должен не только вернуть то, что взял, но и заплатить еще столько же «сверху».
С точки зрения продавца/риэлтора – лучше всего аванс: что его можно в любой момент вернуть, он не накладывает обязательств и дополнительных штрафов.
Обеспечительный платеж – удобен для обеих сторон.